概念

虛假廣告罪，是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的行為。

構成要件

（一）客體要件

本罪侵犯的客體是社會主義市場經(jīng)濟條件下商品正當?shù)慕灰谆顒雍透偁幓顒?。根?jù)中國《反不正當競爭法》第二條規(guī)定，商品經(jīng)營者在市場交易中，遵循自愿、平等、誠實信用原則的正當活動是受法律保護的。《廣告法》第5條規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者應當遵循公平、誠實信用的原則。廣告是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物。當前在社會主義市場經(jīng)濟條件下，廣告作為傳播信息、指導消費、促進銷售的工具，作為商品生產(chǎn)者與銷售者聯(lián)系消費者的紐帶，在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中發(fā)揮著不可低估的作用。然而隨著廣告業(yè)突飛猛進的發(fā)展，虛假廣告卻紛紛粉墨登場，嚴重干擾了國家對廣告的管理秩序，侵犯其他商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者和消費者的利益。為了保障廣告事業(yè)的健康發(fā)展，發(fā)揮推動社會主義經(jīng)濟的發(fā)展的作用，1987年12月1日國務院頒發(fā)了《廣告管理條例》、1988年1月9國家工商行政管理局發(fā)布了《廣告管理條例施行細則》，#p#分頁標題#e#1993年9月2日全國人大常委會通過并頒布了《中華人民共和國反不正當競爭法》，1994年10月27日全國人大常委會又通過了《中華人民共和國廣告法》。這些法律法規(guī)對中國廣告市場的管理秩序起到了規(guī)范作用。而虛假廣告的行為正是侵犯了法律所保護的商品交易的正當活動的社會關系。為了保障公平競爭，保護商品經(jīng)營者和消費者的合法權益，就必須運用刑罰制裁虛假廣告的行為。

（二）客觀要件

國家規(guī)定

本罪在客觀方面表現(xiàn)為廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者，實施了情節(jié)嚴重的虛假廣告行為。構成本罪在客觀方面的前提條件必須是違反國家規(guī)定（即廣告管理法規(guī)）的行為。廣告管理法規(guī)主要指：國務院于1987年10月26日發(fā)布的《廣告管理條例》、1988年1月9日國家工商管理局發(fā)布的《廣告管理條例實施細則》，以及1993#p#分頁標題#e#年9月2日人大常委會通過、同年12月1日實施的《反不正當競爭法》以及1994年10月27日通過、1995年2月有日起施行的《中華人民共和國廣告法》等。沒有觸犯廣告管理法規(guī)或者觸犯廣告管理法規(guī)，但行為情節(jié)尚不屬嚴重，其行為則不構成本罪。

客觀方面主要表現(xiàn)

虛假廣告罪的行為往客觀方面的主要表現(xiàn)是利用廣告作虛假宣傳。所謂利用廣告作虛假宣傳，是指所利用的廣告中具有虛假的不真實的內(nèi)容，對商品的性能、質(zhì)量、用途、價格、有效期限、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、售后服務、附帶贈品的允諾等以及對服務的內(nèi)容形式、質(zhì)量、價格、允諾等作不符合事實真相的宣傳，以假充真，以無冒有。具體如商品或服務的質(zhì)量、技術達不到廣告所宣傳的質(zhì)量、技術標準，以假充真，以劣冒優(yōu)；不具有廣告所宣傳的功能，如講有保健功能，實際沒有，講能治病卻不能治病等；購買品或支付服務報酬與所宣傳的價格、報酬不符，說價廉物美，實質(zhì)價格高昂；故意夸大產(chǎn)品或服務的影響，如產(chǎn)品本只在省內(nèi)銷卻說已享譽全球，產(chǎn)品本賣不出去嚴重滯銷，卻說供不應求，深得消費者喜愛等；偽造宣傳商品或服務的質(zhì)量、功能等內(nèi)容所憑借的他人言論、證據(jù)如數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料、文摘、引用語、調(diào)查結(jié)果、獲獎證明等；所宣傳的商品或服務不存在；等等。就行為方式而言，也是多種多樣，如廣告主偽造有關文件，虛假廣告內(nèi)容，提供不真實、不合法、沒有效力的能夠確認廣告內(nèi)容真實性的證明，唆使廣告經(jīng)營者作虛假設計、制作，指使廣告發(fā)布者作虛假發(fā)布或以高價發(fā)插刊廣告等。廣告經(jīng)營者明知他人要求制作、設計的廣告內(nèi)容虛假仍然制作、設計，或不查驗有關證明文件、核實廣告內(nèi)容。廣告發(fā)布者違反有關規(guī)定，不認真核實內(nèi)容的真實性或明知內(nèi)容虛假仍決意發(fā)布。既可以通過電影、電視、廣播、報紙、刊物等向社會廣為散布，讓不特定公眾知悉其內(nèi)容；也可以采取樹立廣告牌、橫掛廣告橫幅，樹立廣告立體圖案，書寫廣告語，散布廣告?zhèn)鲉蔚雀鞣N各樣的方式，只要能使不特定的多人知道其所宣傳的內(nèi)容，不論其形式如何，都可以本罪的發(fā)布廣告行為論處。#p#分頁標題#e#

嚴重性

本罪屬情節(jié)犯，其不僅要求具有違反國家規(guī)定，利用虛假廣告對商品或服務作虛假宣傳的行為，而且還必須達到情節(jié)嚴重的程度才能構成本罪。所謂情節(jié)嚴重，主要是指多次實施虛假廣告行為的；為多人實施虛假廣告行為的；虛假廣告，違法所得數(shù)額較大的；致使多人受騙上當?shù)?；造成惡劣影響的；相信廣告宣傳的內(nèi)容而接受所宣傳的商品、服務，致使生產(chǎn)、經(jīng)營、生活等造成嚴重損失或受阻的；導致人身身亡的嚴重后果的；等等。

（三）主體要件

本罪的主體為特殊主體，即廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者。所謂廣告是指商品經(jīng)營者或者服務提供者承擔費用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務的商業(yè)廣告，所謂廣告主，是指為推銷商品或者提供服務，自主或者委托他人設計、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。所謂廣告經(jīng)營者，是指受委托提供廣告設計、制作、代理服務的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。所謂廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟組織。

本罪主體既可以是達到刑事責任年齡具備刑事責任能力的自然人，也可以是單位。單位犯本罪的實行兩罰制，對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他責任人員，依本條規(guī)定追究刑事責任。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面只能是故意，而不能是過失。從廣告主方面看，明知自己的虛假廣告行為違反了廣告管理法規(guī)規(guī)定的廣告內(nèi)容的真實性，從而積極實施了這種行為，作引人誤解的虛假宣傳，欺騙用戶和消費者，以達到牟取巨額非法利益的目的。從廣告經(jīng)營者看，構成虛假廣告罪，既可以是直接故意，又可以是間接故意。例如《反不正當競爭法》第#p#分頁標題#e#24條第2款規(guī)定：廣告經(jīng)營者在明知或應知的情況下代理、設計、制作、發(fā)布企業(yè)假廣告，這里在明知的情況下所實施的代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告嚴重的行為則構成直接故意犯罪。在應知的情況下實施的代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告情節(jié)嚴重的行為則可能構成間接故意犯罪，因為所謂應知和明知不同，它是法律規(guī)定的一種推理當事人的應當知道，即根據(jù)當事人已知的某些事由推出應當知道的結(jié)論。在此情況下當事人的心理態(tài)度一般是放任，而不是希望，所以屬間接故意犯罪。從廣告發(fā)布者看，構成虛假廣告罪，也是既可以是直接故意，也可以是間接故意。依《廣告法》第7條之規(guī)定，廣告發(fā)布者不得發(fā)布內(nèi)容不實或者證明文件不全的廣告，其應根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定查驗有關證明文件，核實廣告內(nèi)容，廣告發(fā)布者在不查驗有關證明文件等情況下發(fā)布虛假廣告，為間接故意，廣告發(fā)布者亦有在直接故意的心態(tài)的支配下發(fā)布虛假廣告的。

立案標準

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》的有關規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：

1．違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

2．給消費者造成的直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的；

#p#分頁標題#e#3．雖未達到上述數(shù)額標準，但因利用廣告做虛假宣傳，受過行政處罰2次以上，又利用廣告做虛假宣傳的；

4．造成人身傷殘或者其他嚴重后果的。

量刑標準

1、自然人犯本罪的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

2、單位犯本罪的，對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依上述規(guī)定追究刑事責任。

 

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本文由上海刑事律師尤辰榮發(fā)布,原文地址:http://www.cha0769.net/knowledge/charge/645.html,歡迎分享.